Had de fiscaal adviseur moeten waarschuwen voor het btw-omslagpunt na sloop?
Deze uitspraak ziet op de aansprakelijkheid van zowel de fiscaal adviseur als de notaris. De rechtbank acht alleen de fiscaal adviseur aansprakelijk. Hieronder wordt ingezoomd op diens zorgplicht. Hoewel het beroep van belastingadviseur niet wettelijk is beschermd (zoals bij advocaten en notarissen), wordt zijn handelen wel getoetst aan dezelfde maatstaf: heeft hij gehandeld als een redelijk handelend en redelijk bekwaam vakgenoot?
De zaak betreft een projectontwikkelaar die 29 nieuwbouwappartementen realiseert. In 2017 stelt de fiscaal adviseur een memorandum op over het fiscale omslagpunt tussen overdrachtsbelasting en btw: na sloop is sprake van een bouwterrein en is levering belast met btw; bij verkoop vóór sloop geldt in beginsel een btw-vrijstelling en is overdrachtsbelasting verschuldigd.
In 2019 worden – na sloop – appartementen geleverd, maar ten onrechte belast met overdrachtsbelasting. Volgens de rechtbank had de fiscaal adviseur de projectontwikkelaar vanaf november 2018 schriftelijk moeten waarschuwen dat bij levering na sloop btw verschuldigd zou zijn.
De fiscaal adviseur lijkt zich te verweren met een beroep op een beperkte adviesrelatie: na het memorandum zou hij slechts zijdelings betrokken zijn geweest en onvoldoende zicht hebben gehad op de voortgang van het project. In de rechtspraak is aanvaard dat een zeer beperkte opdracht de zorgplicht kan inperken (zie bijvoorbeeld het Hof 's-Gravenhage 24 april 2008, ECLI:NL:GHDHA:2008:BD0510 na verwijzing door de Hoge Raad, waarin gezien de uiterst beperkte adviesrelatie tussen cliënt en de belastingadviseur niet gezegd kon worden dat deze in strijd handelde met hetgeen van een redelijk handelend en redelijk bekwaam belastingadviseur mag worden verwacht).
Dat verweer faalt hier. De adviseur kende het project, wist dat volledige sloop was voorzien en was in november 2018 concreet geïnformeerd over de stand van zaken, terwijl juist toen om advies werd gevraagd. Onder die omstandigheden moest hij voorzien dat het fiscale omslagpunt op korte termijn zou worden bereikt en dat btw-heffing dreigde. Van een redelijk bekwaam adviseur mocht daarom worden verwacht dat hij hiervoor waarschuwde en – zo nodig – nadere informatie zou inwinnen. Door dit na te laten en ook later niet in te grijpen, is diens zorgplicht geschonden.
Deze teaser is geschreven door Lotte Warendorf
Om de uitspraak te lezen klik hier
