Kan de bestuurder persoonlijk aansprakelijk worden gehouden wegens het onbetaald en onverhaalbaar blijven van een boete van de AFM?
Gerechtshof Den Haag 22 februari 2022
Het gaat in deze zaak om de vraag of de bestuurder van een onderneming aansprakelijk is wegens het onbetaald en onverhaalbaar blijven van een boete die de AFM heeft opgelegd. Het hof oordeelt dat de bestuurder onrechtmatig heeft gehandeld door, in de wetenschap dat de AFM voornemens was een boete op te leggen, door middel van een reeks onverplichte dividenduitkeringen te bewerkstelligen c.q. toe te staan dat het vermogen aan de onderneming werd onttrokken, zodat de op te leggen boete niet betaald zou kunnen worden en de onderneming ook geen verhaal zou bieden.
In april 213 moet voor de bestuurder duidelijk zijn geweest dat de AFM een boete zou opleggen. Er bestonden verder geen verplichtingen om het gehele vermogen aan de onderneming te onttrekken. Er was zelfs een overeenkomst die voorzag in behoud van een deel van het vermogen. Daaruit had de boete van de AFM betaald kunnen worden. Het is niet zo dat de bestuurder alle dividenduitkeringen had moeten weigeren. Wel diende hij ervoor te zorgen dat er voldoende vermogen achterbleef om de redelijkerwijs te verwachten boete te kunnen voldoen. De bestuurder heeft zodanig onzorgvuldig jegens de AFM gehandeld dat hem daarvan een persoonlijk ernstig verwijt kan worden gemaakt. Dit geldt eens temeer nu de onverplichte dividenduitkering plaatsvond in het kader van een transactie waarbij hij persoonlijk geprofiteerd heeft.
Deze beslissing van het Gerechtshof Den Haag is in lijn met de andere jurisprudentie over deze materie (zie HR 4 april 2014, ECLI:NL:HR:2014:829 (Air Holland)). Indien een bestuurder ernstig rekening moet houden met een vordering, dient hij bij het onttrekken van vermogen bedacht te zijn op deze vordering. Het staat de bestuurder vrij verplichtingen te voldoen die noodzakelijk zijn voor de bedrijfsvoering. Het verrichten van onverplichte betalingen – zoals het onverplicht uitkeren van dividend – zonder rekening te houden met een dergelijke vordering levert echter een persoonlijk ernstig verwijt op.
Wilt u hier meer over weten? Aarzel dan niet om contact met ons op te nemen!
Klik hier voor de uitspraak:
Bestuurdersaansprakelijkheid bij onverplichte dividenduitkering
