De Autoriteit Consument & Markt (ACM) heeft een boete van 1,85 miljoen euro opgelegd aan de internationale bouwgroep Modulaire voor het niet melden van een overname.
Algeco, de dochtermaatschappij van Modulaire, heeft in oktober 2019 haar concurrent BUKO overgenomen, zonder dit te melden bij de ACM. Omdat de groepsomzet van het Modulaire concern de zogenaamde omzetdrempels voor fusiemeldingen overschrijdt, was er een meldingsplicht en een zogenaamde stand-still verplichting totdat de overname zou zijn goedgekeurd door de ACM.
Modulaire is er uiteindelijk zelf achter gekomen dat zij had moeten melden en heeft bijna twee jaar later op 7 mei 2021 alsnog de transactie gemeld bij de ACM. Omdat op dat moment de overname al tot stand was gebracht heeft de ACM een boete opgelegd. De ACM heeft de melding vervolgens wel beoordeeld en de overname alsnog goedgekeurd.
Deze boete van de ACM is een nuttige herinnering voor bestuurders om tijdig te beoordelen of een voorgenomen overname gemeld moet worden bij de ACM (of bijvoorbeeld bij de Europese Commissie of een andere toezichthouder).
Wanneer moet een fusie, overname of oprichting van een (full function) joint venture worden gemeld bij de ACM?
In het kort gelden er twee voorwaarden:
- de betrokken ondernemingen hebben bij elkaar wereldwijd een jaaromzet van 150 miljoen euro of meer, én
- minstens twee van de betrokken ondernemingen hebben in Nederland ieder een jaaromzet van 30 miljoen euro of meer.
Een paar aandachtspunten:
- Bij het berekenen van de omzet moet gekeken worden naar de omzet van het hele concern.
- Wanneer een bedrijfsonderdeel wordt overgenomen van een andere onderneming dan hoeft bij de target alleen gekeken te worden naar diens omzet en niet van de verkopende onderneming. Bij de koper moet nog steeds gekeken worden naar diens groepsomzet.
- Ook is het van belang dat er in de zorg en voor pensioenfondsen andere voorwaarden gelden.
- Er gelden andere voorwaarden voor meldingen bij de Europese Commissie en andere (buitenlandse) toezichthouders.
Standstill-verplichting
Als een transactie gemeld moet worden, dan mag de transactie pas worden volbracht op het moment dat de ACM de concentratie heeft goedgekeurd. Het niet of te laat melden (ook wel “gun jumping” genoemd) kan resulteren in een boete (zoals bij Modulaire is gebeurd).
Meer informatie
Zie voor een nadere toelichting over het melden van transacties en de standstill-verplichting een artikel uit 2018. Voor actuele informatie over het melden van fusies, overnames en de oprichting van joint ventures kunt u contact opnemen met Martijn van Bemmel.
