Is X wel of niet als feitelijk bestuurder opgetreden?

Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden 27 november 2018

Ter discussie staat of X als feitelijke bestuurder is opgetreden en zodoende op grond van onbehoorlijk bestuur door de curator aansprakelijk kan worden gehouden voor het ontstane faillissementstekort. Het hof overweegt dat van een feitelijk bestuurder pas sprake is indien de betreffende persoon op de stoel van bestuurder is gaan zitten en de bestuursmacht naar zich heeft toegetrokken door zijn wil aan de formele bestuurder op te leggen. De bewijslast hiervan rust in beginsel bij de curator.

Dat het echter niet eenvoudig is voor de curator om aan deze bewijslast te voldoen, blijkt uit dit arrest. Ondanks dat de curator aantoont dat X bij de onderneming betrokken is geweest als bestuurder van de aandeelhouder, over de pinpas en geld van de rekening van de onderneming beschikte, leidt dit er niet toe dat X als feitelijk bestuurder heeft opgetreden. Dit is ook opmerkelijk omdat het hof inziet dat X een katvanger als bestuurder heeft aangedragen. Het lijkt echter mede aan de wijze waarop de curator heeft geprocedeerd te wijten dat X niet aansprakelijk kan worden gehouden. Hoewel het hof erkent dat de gang van zaken rondom de failliete ondernemingen vragen oproept, draait het met name om de vraag of X als feitelijke bestuurder is opgetreden. Omdat X in hoger beroep volgens het hof voldoende gemotiveerd betwist – mede door middel van een verklaring van de katvanger – dat hij als feitelijk bestuurder is opgetreden, komt de bewijslast weer bij de curator te liggen. De curator verschijnt echter niet in hoger beroep, waardoor het hof zich (mede) genoodzaakt ziet het oordeel van de rechtbank te vernietigen.

Overigens vernietigt het hof niet het gehele oordeel van de rechtbank: dat X in zee is gegaan met een katvanger wordt hem wél toegerekend. Het verweer van X, dat het geld in opdracht van het bestuur van de rekening van de onderneming is opgenomen om vervolgens terug in de onderneming te laten vloeien, gaat niet op. Naar het oordeel van het hof wist X dat hij te maken had met een katvanger en komt het zodoende voor zijn risico dat de katvanger het geld niet ten goede van de onderneming heeft doen komen.

Wilt u hier meer over weten? Aarzel dan niet om contact met ons op te nemen.

Klik hier voor de uitspraak:
Is X wel of niet als feitelijk bestuurder opgetreden?